Abogados tráfico de drogas y narcotráfico

En nuestro trabajo como letrados especialistas en tráfico de drogas y narcotráfico, sabemos que una de las primeras consultas que preocupan al cliente y a su familia, es saber cuáles son las penas aplicables.

Si bien esta pregunta no tiene una única respuesta, debemos comenzar por decir que para estos delitos, se prevén penas de prisión y multa. Así es que:

Para el supuesto en el que las sustancias causen un grave daño a la salud, se aplica una pena de prisión de 3 a 6 años y multa del tanto al triplo del valor de la droga objeto del delito. Este es por ejemplo el caso de la heroína, la cocaína y el éxtasis.

En todos los demás casos, se impone la pena de prisión de 1 a 3 años y multa del tanto al duplo. Nos referimos a sustancias que no causan un grave daño a la salud, como son por ejemplo la marihuana o el hachís.

Pero el castigo será mayor, si concurre alguna de las circunstancias agravantes establecidas en el Artículo 369 del Código Penal. Este es por ejemplo el caso en el que las sustancias se faciliten a menores de 18 años, su cantidad sea considerada de notoria importancia, o el culpable emplee violencia o el uso de armas en los hechos. En esos casos se impondrán las penas superiores en grado y multa del tanto al cuádruplo.

Finalmente tenemos que saber que el Legislador ha establecido penas aun más graves, que pueden alcanzar los 12 años de prisión, para los casos en los que el culpable pertenezca a una organización delictiva y penas específicas para cuando la responsabilidad del delito sea de una persona jurídica.

Y la pena superior en uno o dos grados para casos de extrema gravedad como son: la utilización de menores de 18 años o discapacitados para cometer estos delitos, superar notablemente la cantidad de sustancias considerada de notoria importancia, o utilizar buques, embarcaciones o aeronaves como medio de transporte, entre otras…

Una de las clasificaciones más utilizadas para distinguir este tipo de sustancias, es la que plantea la diferencia entre drogas duras y drogas blandas. Este criterio coincide en cierto sentido con lo establecido en el artículo 368 del Código Penal, que diferencia entre las drogas que causan un grave daño a la salud y las que no.

• Drogas Duras: Esta categoría se caracteriza porque las sustancias que la componen producen una fuerte dependencia física y psíquica, acompañada de una gran tolerancia. Esto conlleva la aparición del síndrome de abstinencia y la necesidad de cantidades cada vez mayores de dichas sustancias, lo que afecta muy negativamente la salud y la vida del consumidor y su entorno. Ejemplo de estas son la cocaína y la heroína.
• Drogas Blandas: Se trata de sustancias cuya peligrosidad es menor, y aunque no producen dependencia física, si tienen efecto a nivel psíquico. Pero no acarrean la tolerancia que se genera en el caso de las duras, ni provocan síndrome de abstinencia. Este es por ejemplo el caso del cannabis.

El Legislador establece una serie de circunstancias agravantes del delito de tráfico de drogas. Entre ellas se encuentra una que prevé una pena mayor, de acuerdo a la cantidad de las sustancias vinculadas al hecho. Dado que la norma no permitía determinar cuales serían esas cantidades exactamente, el Juzgador se vio obligado a dar forma a un criterio que permitiese aplicarla de manera segura.

En ese sentido, el Acuerdo del Pleno no jurisdiccional de la Sala Segunda del Tribunal Supremo de 19-10-2001, apoyándose en un informe previo del Instituto Nacional de Toxicología, concreta la aplicación de la agravante especifica de notoria importancia:

• La agravante específica de cantidad de notoria importancia de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas, prevista en el número 3º del Artículo 369 del código penal, se determina a partir de las quinientas dosis referidas al consumo diario que aparece actualizado en el informe del Instituto Nacional de Toxicología de 18 de octubre de 2001.
• Para la concreción de la agravante de cantidad de notoria importancia se mantendrá el criterio seguido por esta sala de tener exclusivamente en cuenta la sustancia base o tóxica, esto es reducida a pureza, con la salvedad del hachís y de sus derivados.
• No procederá la revisión de las sentencias firmes, sin perjuicio de que se informen favorablemente las solicitudes del indulto para que las condenas se correspondan a lo que resulta del presente acuerdo.
• Para facilitar la aplicación de esta agravante específica, según lo acordado, se acompaña un cuadro -sobre la base del remitido por el instituto nacional de toxicología- en el que se determinan las cantidades que resultan de las quinientas dosis, atendido el consumo diario estimado, de acuerdo con el informe de dicho instituto.

La adquisición de droga realizada por varios sujetos para su consumo compartido, no es considerada un delito, cuando no concurra el ánimo de traficar con ella. Pero para determinar esta circunstancia, es imprescindible tener en cuenta la doctrina del Tribunal Supremo que abordamos a continuación:

La jurisprudencia del Alto Tribunal nos recuerda que para apreciar la existencia de consumo compartido, además de que la cuantía de la droga sea escasa, su doctrina exige la inmediatez de su empleo y que se vaya a realizar el consumo en un lugar cerrado y dentro de un círculo definido de consumidores.

Y precisa también que en este sentido, lo que importa es que la dimensión de la cuantía permita entender que el consumo compartido sea la exclusiva finalidad, que el lugar de empleo excluya la publicidad, y, consiguientemente, el ejemplo criminógeno, y que el tiempo esté delimitado y sea próximo; y también precisa que no se trata de que los integrantes de aquel círculo merezcan la consideración de adictos, sino que basta con que sean consumidores, aunque esporádicos, pues otra cosa determinaría un trato desfavorable para los no drogadictos. (STS 62/2007 de 17 de enero)

La Organización Mundial de la Salud (OMS) establece que droga es toda sustancia que cuando se introduce en el organismo puede modificar una o varias de sus funciones, es susceptible de crear dependencia y puede, a su vez, crear tolerancia.

Sin embargo, aunque resulte importante conocer su concepto médico, como Abogados Especialistas en Tráfico de Drogas y Narcotráfico debemos centrarnos en su aspecto jurídico.

Como el límite entre lo que ha de entenderse por droga lícita o ilícita desde el punto de vista médico es muy relativo, en el plano jurídico se considera droga a aquella sustancia que así se determina legalmente. Y en tal sentido, la jurisprudencia mayoritaria del Tribunal Supremo , sostiene que nuestro sistema jurídico no ofrece un concepto de droga y sigue un criterio enumerativo por remisión a los Convenios Internacionales suscritos por España y publicados en el BOE. (STS 378/2006 de 31 de marzo)

Por lo tanto, desde un punto de vista penal, serán consideradas drogas aquellas sustancias contempladas en los Convenios Internacionales ratificados por España. Estos convenios incorporan listas detalladas, que especifican químicamente, cuales entran dentro del concepto de lo que la justicia debe considerar droga. Y determinan otras particularidades, que han de ser observadas por la legislación penal de los Estados:

• Convención Única de 1961 de estupefacientes de Naciones Unidas
• Convenio de Viena de 21 de febrero de 1971
• Convención de las Naciones Unidas contra el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrópicas de 1988

Como el consumo de drogas no es considerado una infracción penal por nuestro ordenamiento jurídico, esto implica que en principio, la posesión de drogas destinadas al propio consumo no es constitutiva de delito.

Pero tenemos que saber, que la conducta castigada por el tipo penal de tráfico de drogas requiere de la concurrencia de dos elementos. El primero de ellos es la posesión de la sustancia prohibida. Y, el segundo, es la existencia del ánimo de traficar con dicha sustancia. Este último, es un elemento subjetivo que ha de ser probado mediante indicios en el proceso penal.

Ante este escenario, la jurisprudencia se vio obligada a determinar qué cantidad de droga se considera destinada al consumo propio, lo que implica la atipicidad de su posesión y que cantidad de sustancia constituye delito, al presumirse que ya no va destinada al autoconsumo.

Para conocer la cantidad considerada para consumo propio de cada sustancia, debemos remitirnos a un cuadro elaborado por el Instituto Nacional de Toxicología, en el cual se determinan las dosis mínimas psicoactivas de las principales sustancias tóxicas objeto de tráfico de drogas. En dicho cuadro vamos a encontrar el consumo diario estimado máximo y el resultado de multiplicar dicha cifra por 5, arrojará la previsión de consumo que marca el límite entre la comisión de un delito o no por quien posee la sustancia. Es decir, que de acuerdo al criterio establecido por el Instituto Nacional de Toxicología que fuera adoptado por nuestra jurisprudencia, la posesión de esa cantidad de drogas es compatible con el autoconsumo y por tanto no constituye delito.

Sin embargo, cuando la cantidad no exceda la que puede considerarse destinada al propio consumo, ni se acredite la venta o donación efectiva a un tercero, la jurisprudencia señala que en cuanto a la base probatoria de ese elemento subjetivo (preordenación al tráfico) es factible recurrir a simples hechos o datos de los que puede colegirse el destino de la droga al tráfico (Indicios), como pueden ser: la clase de sustancia intervenida, el grado de adicción del poseedor, lugar donde se produce la incautación, actitud adoptada al producirse la intervención de la droga, ocupación de elementos auxiliares, como balanzas y cuchillos para la manipulación de la sustancia… (STS 927/2004 de 14 de julio)